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定義

工程總承包（又稱工程項目總承包）：是指發(fā)包人按照工程總承包合同約定，將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工和設(shè)備采購一并發(fā)包給具備工程總承包資質(zhì)條件的承包人承包，由發(fā)包人支付工程價款，承包人可將工程勘察、設(shè)計、采購、施工分別分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的其他人承包，并由工程總承包人負(fù)責(zé)組織完成全部工程建設(shè)的一種工程承包方式。

施工總承包：是指發(fā)包人按照施工總承包合同約定，將工程項目的施工發(fā)包給具有施工總承包資質(zhì)條件的承包人承包，由發(fā)包人支付工程價款，承包人可將所承包工程的非主體部分分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)、將勞務(wù)分包給具有勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)的一種工程承包方式。

專業(yè)分包：是指工程總承包人或施工總承包人依據(jù)專業(yè)分包合同的約定，將承包的工程中的專業(yè)工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的專業(yè)分包人完成，由工程總承包人支付工程分包價款，并由總包人與分包人對分包工程項目負(fù)連帶責(zé)任的工程承包方式。

勞務(wù)分包：是指工程總承包人、施工總承包人或工程專業(yè)分包人依據(jù)勞務(wù)分包合同約定，將所承包的工程中的施工勞務(wù)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的勞務(wù)分包人完成，并由發(fā)包人支付勞務(wù)報酬的承包方式。

區(qū)別

工程總承包：承包范圍最廣，從項目資金管理、勘察、設(shè)計、施工（包括各項目、各專業(yè)）、請施工監(jiān)理、辦理工程竣工驗收手續(xù)，提交各項工程資料。最后交鑰匙給業(yè)主，直接對業(yè)主負(fù)責(zé)。業(yè)主可以委托他方做工程總承包，也可自已管理，分項發(fā)包。

施工總承包：從業(yè)主或工程總承包處接受投資及施工圖，負(fù)責(zé)整個工程所有分項；各個專業(yè)的全部施工任務(wù)，接受業(yè)主及業(yè)主委托監(jiān)理及質(zhì)量監(jiān)督部門的監(jiān)督。辦理工程竣工驗收手續(xù)，提交各項工程資料。最后交鑰匙給業(yè)主，直接對業(yè)主或業(yè)主委托的工程總承包負(fù)責(zé)。施工總承包單位，可以將部分分項、分專業(yè)工程再分包給其他施工單位分包，但要管理、監(jiān)督分包單位的工作質(zhì)量，對分包單位的施工質(zhì)量向業(yè)主或工程總承包負(fù)責(zé)。

施工承包：是從業(yè)主或施工承包處分包部分單項工程、某專業(yè)工程進(jìn)行施工。接受業(yè)主（施工總承包）及業(yè)主委托監(jiān)理及質(zhì)量監(jiān)督部門的監(jiān)督。辦理工程竣工驗收手續(xù)，提交各項工程資料。最后交鑰匙給業(yè)主或施工總承包，直接對業(yè)主或業(yè)主委托的施工總承包負(fù)責(zé)。

勞務(wù)分包：從施工承包單位手中分包某個工序的勞務(wù)工作。只包工不包料。

國家法律關(guān)于分包、轉(zhuǎn)包的相關(guān)規(guī)定

1.工程分包的四條禁令

（1）禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的建筑工程肢解以后
以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。這規(guī)定在《建筑法》第28條。

（2）建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。

（3）施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

（4）禁止總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。以上（2）、（3）、（4）為《建筑法》第29條的規(guī)定。

2、轉(zhuǎn)包和違法分包的法律后果：《建筑法》第67條規(guī)定：“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！?/span>

3、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》關(guān)于轉(zhuǎn)包的相應(yīng)規(guī)定。

第二條：“因本解釋第一條第（二）項原因合同無效，導(dǎo)致建設(shè)工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失的，由轉(zhuǎn)包方和具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)對建設(shè)單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。建設(shè)單位在簽訂合同時明知或應(yīng)當(dāng)知道單位或個人不具備法定資質(zhì)的，由各方按過錯大小承擔(dān)責(zé)任。

建設(shè)工程施工合同無效，人民法院應(yīng)當(dāng)將具有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)向轉(zhuǎn)包方收取的管理費(fèi)予以收繳?！?/span>

第七條：“轉(zhuǎn)包合同無效。轉(zhuǎn)承包方向承包方追索工程款，請求發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任，不予支持，發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的除外。

發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的，轉(zhuǎn)承包方有權(quán)提起以發(fā)包方和承包方為共同被告的追索工程款的訴訟?！?/span>

第二十六條：“建設(shè)工程施工合同無效，承包人依合同法主張優(yōu)先權(quán)的不予支持?！?/span>

兩份施工分包合同示范文本及其主要內(nèi)容

1、勞務(wù)分包合同制訂依據(jù)：建設(shè)部的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》。

2、國家工商總局、建設(shè)部聯(lián)合下發(fā)（2003）168號文件明確：《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》、《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同(示范文本)》和《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》配套使用。

3、兩份施工分包合同示范文本（主要條款）簡介

（1）《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（示范文本）》，分為協(xié)議書、通用條款和專用條款三部分。通用條款部分共38個條款，分為詞語定義、合同文件，雙方一般權(quán)利和義務(wù)，工期，質(zhì)量與安全，合同價款與支付，工期變更，竣工驗收及結(jié)算，違約、索賠及爭議，保障、保險及擔(dān)保，其他等十個部分。其中第5條“總包合同”、第10條“分包人的工作、第11條“總包合同解除”、第12條“轉(zhuǎn)包與再分包”、第29條“保障”、第35條“分包合同的解除”等條款，都是與《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》不同的特有條款。

（2）《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同（示范文本）》，單設(shè)一個共35個條款的合同示范文本。主要內(nèi)容包括：勞務(wù)分包的工程對象及內(nèi)容、完成勞務(wù)工作期限、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及合同雙方的義務(wù)等。示范文本第17條“勞務(wù)報酬”約定合同雙方可在“（1）固定勞務(wù)報酬（含管理費(fèi)）；（2）不同工種勞務(wù)的計時單價（含管理費(fèi)），按確認(rèn)的工時計算；（3）不同工作成果的計件單價（含管理費(fèi)），按確認(rèn)的工程量計算”三種方式任選一種。同時示范文本第18條約定了“工時及工程量的確認(rèn)”，第19條約定了“勞務(wù)報酬的中間支付”，第24條約定了“勞務(wù)報酬的最終支付”，有利于從根本上遏止和解決工程承包人拖欠農(nóng)民工工資這個影響社會穩(wěn)定的復(fù)雜問題。

工程施工專業(yè)分包與勞務(wù)分包的區(qū)別

（1）合同主體不同：前者由總承包人與專業(yè)分包人簽訂，后者由總承包人或?qū)I(yè)承包人與勞務(wù)分包人簽訂；

（2）合同標(biāo)的不同：前者合同指向的分部分項的工程，計取分包工程款，后者合同指向的是施工勞務(wù)，計取的是勞務(wù)報酬；

（3）適用依據(jù)不同：前者適用的是法律的明確規(guī)定，后者適用的依據(jù)是雙方所簽的合同；

（4）法律責(zé)任不同：前者合同雙方對分包工程以及因此造成的質(zhì)量損害賠償負(fù)連帶責(zé)任，后者對合同雙方不負(fù)連帶責(zé)任。

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